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在上市公司《首次公开发行股票招股说明书》或者新三板挂牌公司的《公开转让说明书》中都会有关于“公司治理”的章节，且在该章节通常会有“公司已（逐步）建立现代公司治理结构”“基本建立了符合股份有限公司上市要求的公司治理结构”这样的描述。那么什么是现代公司治理制度呢？对于学习公司法的人可能会觉得这并不是一个值得拿出来讨论的问题，但是通过接触众多的中小企业，我发现很多企业经营者其实并不十分清楚的知道什么是公司治理制度，公司设立或者变更工商资料时找一个代办公司代为办理，在公司组织形式和董监高人员的配置上往往采用最简单的方式，即设立一个有限责任公司，不设立董事会，设一名执行董事，同时执行董事兼任总经理，不设立监事会，设一名监事，且执行董事是控股股东，监事是其亲朋或者下属，至于董事、监事、经理各自的职权其实不在意或不了解。或者并不需要了解，因为通常控股股东或实际控制人主宰了公司的一切。

现代公司法意义上的公司治理主要是公司内部组织机构的制度安排，我国《公司法》规定是由股东会（股东大会）、董事会、监事会和经理组成，其中，股东会（股东大会）是权力机构，拥有公司重大事项的决定权；董事会是执行机构，负责执行股东会（股东大会）决议并行使公司重大事项的建议权和一般事项的决策权；监事会是公司的监督机构，负责对董事、经理等的经营管理行为及公司财务进行监督；经理是公司日常业务的管理机构，主持公司日常经营管理。这些组织机构以公司股东与管理层的委托代理关系为基础，共同构成公司内部治理。公司治理的法律机制就是通过不同机构的合理分工、相互配合和互相制约实现公司事务的科学管理和股东权益的充分保障。我国《公司法》对于公司治理方面的规定是较为完善的，多数公司也基本能够在形式上按照公司法的规定设置相应的机构，但是各机构在公司实际运行过程中却难以发挥规定的作用或按照规定行使职权。

（一）股东会（股东大会）的法定职权及行使情况1、《公司法》关于股东会（股东大会）职权的规定《公司法》第37条对公司股东会的职权进行了规定，股东会（股东大会）的职权可以分解为所有者的权利和经营者的权利1，所有者的权利包括：选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；修改公司章程。经营者的权利包括：决定公司的经营方针和投资计划；对发行公司债券作出决议。此外，《公司法》除了对股东会（股东大会）职权进行了集中规定外，还进行了分散或列举的规定，如《公司法》第16条，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。《公司法》第条，上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。《公司法》第条，公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：（一）新股种类及数额；（二）新股发行价格；（三）新股发行的起止日期；（四）向原有股东发行新股的种类及数额。《公司法》第条，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；……公司因前款第（一）项、第（二）项规定的情形收购本公司股份的，应当经股东大会决议。《公司法》第条，董事、高级管理人员不得有下列行为：……（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。2、股东会（股东大会）职权的实际行使情况从上述《公司法》的规定可以看出，法律赋予股东的其实是一种对董事会的提案予以赞同或否决的权力。股东并不能直接要求董事会如何做。但是，在公司治理实践中，中小企业主要是由控股股东控制公司，股东兼任公司执行董事或董事长、总经理或者其他重要的管理职务，并以这些身份进行决策和执行。即使是大型公司或者公众公司，一般情况下也存在控股股东、实际控制人，控股股东、实际控制人会通过自身担任或者委派代言人担任公司董事长、总经理、总裁、CEO。这种情况下，一方面，股东会（股东大会）审议的内容往往都是事先决定好的，股东会（股东大会）已经形式化了。另一方面，控股股东与管理层之间的代理冲突其实弱化了，真正有可能产生冲突的可能是控股股东与中小股东之间。（二）董事会的法定职权及行使情况1、《公司法》关于董事会职权的规定《公司法》第四十六条规定，董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。根据上述规定，公司章程可另行赋予董事会一些职权。2、董事会职权的实际行使情况根据《公司法》的规定，董事个人虽然也享有一些权利，如获取公司一些信息的权利，但是董事会行使权力必须以“会”的形式进行，而不能以个人名义行使，董事会的权力不能分解于董事个人。且法律设计上，董事会具有公司的经营决策权、业务执行权，但事实上的情形多数是董事会在大部分公司中也只是形式上的存在，董事会的权力基本是由执行董事、董事长或其代理人在行使，（三）监事会的法定职权及行使情况1、《公司法》关于监事会职权的规定《公司法》第53条规定，监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。《公司法》第54条规定，监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。《公司法》第条规定，第五十三条、第五十四条关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。2、监事会职权的实际行使情况如果说股东会（股东大会）、董事会在多数公司是形式上存在的话，那么我觉得几乎全部公司的监事或监事会是失效的状态。从法律设计上看，监事会对董事、经理的行为进行监督，对公司财务进行监督，监事或监事会的行为不受董事会的干涉，监事甚至可以单独行使权力，但是法律设计上的再完美，也无法改变监事会一直以来整体失效的状况，地位简直尴尬。其主要原因在于多数公司的股权结构比较集中，监事人员是由控股股东选择的，其工资待遇、升职等完全由公司的控股股东控制，不具有独立性。（四）经理的法定职权及行使情况1、《公司法》关于经理职权的规定《公司法》第49条规定，有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。2、经理职权的实际行使情况公司法规定中的“经理”，在公司实践中可能是“总经理”“总裁”“CEO”。除上述法定职权外，公司可以根据需要在《公司章程》中给予经理更多授权。经理由董事会聘任或解聘，受董事会之托负责公司日常经营管理事务的执行，是董事会的辅助机关，是法定的高级管理人员之一。经理不同于董事、监事，经理必须是公司员工，与公司签订劳动合同。理论上经理主要负责执行董事会的决策，自身并非是公司经营决策及重大事项的制定者，但是实际上多数公司经理的地位很高。董事会相当一部分权力特别是公司业务执行权是由经理在行使。只要公司的股权结构中存在控股，那么大多数公司无论是股东会（股东大会）、还是董事会、监事会，最终的权力都在控股股东手里，因为控股股东可以在股东会（股东大会）上确保其支持的决议通过，否决其反对的决议，而董事和监事的产生机制决定了董事和监事是股东的代言人，控股股东能过够决定多数的董事和监事人选，控股股东又可以通过控制董事会的人员从而控制经理的人选。因此，公司治理的问题多数都是由控股股东滥用控制地位产生的。

本文的参考文献有：

1、赵旭东：《公司法修订中的公司治理制度革新》，载《中国法律评论》年第3期。

2、赵旭东：《中国公司治理制度的困境与出路》，载《现代法学》年第2期。

3、李建伟：《公司法学》（第四版）。

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